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    企业“走出去”,境外经营需谨慎
    2019-02-21 14:23:06   发布人:gzec   

    海南飞鱼彩票控 www.ongki.tw 引言

    伴随“一带一路”建设工作的深入推进以及中国企业“走出去”规模和范围的扩大,中国企业面临的境外合规风险问题愈加突出。企业及其员工在境外的不合规行为不仅妨碍市场交易和投资的顺利进行、导致企业遭受经济和名誉损失,还可能引发当地政府的处罚、甚至追究刑事责任。在此背景之下,国务院国资委于2018年11月2日颁布了《中央企业合规管理指引(试行)》(以下简称为《央企合规指引》),将海外投资经营行为的合规管理作为央企的重点合规工作之一;随后,国家发展改革委等七部委于2018年12月26日联合颁布了《企业境外经营合规管理指引》(以下简称为《境外合规指引》)。

    、“规范”范围界定

    根据《央企合规指引》,央企及其员工的经营管理行为须符合法律法规、监管规定、行业准则和企业章程、规章制度以及国际条约、规则等要求。

    根据《境外合规指引》,企业境外经营须合乎的“规范”包括法律法规、国际条约、监管规定、行业准则、商业惯例、道德规范和企业依法制定的章程及规章制度等要求。

    (一)企业“外部规范”

    企业“外部规范”可以大致分为“硬性规范”和“软性规范”。企业业务所在地的法律法规、监管规定等一般属于“硬性规范”,企业及其员工一旦违反这些规范,即引起负面法律后果,例如???、管制措施、限制经营、被强制要求终止经营或交易、退出市场、承担刑事责任等等。

    与之相对地,根据具体情况,对于行业准则、商业惯例、道德规范等“软性规范”的违反可能不会立即导致明显的负面后果,这些后果可能是隐性的,或者是经过一段时间方能显现出来,例如交易难以顺利推进、业务开展和扩张受阻、股价下跌、企业名誉和形象受损、服务或产品口碑不佳等,这些后果对企业有着同样巨大的、甚至毁灭性的打击,不可轻视。比起“硬性规范”,“软性规范”的不确定性更突出、范围更广、更难以把握和执行。除《央企合规指引》以及《境外合规指引》明确提及的以外,“软性规范”还可能包括业务所在地的风俗习惯、宗教习俗等。

    此外,从正面来看,对“软性规范”的良好遵从和施行给企业带来的积极效果是单纯遵守“硬性规范”所无法实现的。例如,中建一局的科威特大学城项目通过人文关怀、文化建设及合规管理,充分尊重了来自不同背景的员工之间的语言、生活习惯、宗教信仰和文化差异,最大程度减少了冲突,获得众人齐心协力准确攻破项目重难点的助力,提升了员工的幸福感和强化了以项目为纽带的情感联结,避免了项目陷入成本高昂且艰难的争议解决泥潭,不仅保障了施工进度、工程品质和经营业绩,更促进了文化融合,树立起良好的企业和国家形象。

    (二)企业“内部规范”

    企业应当制定有关境外经营的内部章程、规章制度等,并据此开展经营行为。企业“内部规范”并非随意制定,而应当与“外部规范”保持一致。对于在实践中具有操作可行性的“外部规范”,企业可以直接采纳;对于需要增加操作可行性的“外部规范”,企业可以进行细化,将其转化为“内部规范”并遵照执行。虽然企业“内部规范”不能违背“外部规范”的要求,但是为了追求特定目标,例如从一开始即建立严格的高标准合规体系、树立良好的企业形象、争取业务所在地政府的信任等,企业可以在综合平衡合规成本与效率的前提下,自行制定相较于“外部规范”更为严格的“内部规范”。

    、“规范”范围的“个体性”差异

    有些合规领域需要每一个企业都加以关注。根据《境外合规指引》第九条,企业开展境外日常经营,应确保经营活动全流程、全方位合规,全面掌握关于劳工权利?;?、环境?;?、数据和隐私?;?、知识产权?;?、反腐败、反贿赂、反垄断、反洗钱、反恐怖融资、贸易管制、财务税收等方面的具体要求。

    但是,对于不同企业,“规范”的范围存在差异。在企业经营实践中,根据所在经营环境的不同、经营范围的不同、交易类别以及企业性质的不同,企业合规管理的侧重点也会随之不同。

    (一)因企业经营范围而不同

    根据《境外合规指引》,开展对外货物和服务贸易的企业应着重把握贸易管制、质量安全与技术标准、知识产权?;?、“两反一?!钡确矫娴木咛逡???咕惩馔蹲实钠笠敌枰胖匕盐帐谐∽既?、贸易管制、国家安全审查、行业监管、外汇管理、反垄断、反洗钱、反恐怖融资等方面的具体要求。对外承包工程的企业需要着重把握投标管理、合同管理、项目履约、劳工权利?;?、环境?;?、连带风险管理、债务管理、捐赠与赞助、反腐败、反贿赂等方面的具体要求。

    (二)随“外部规范”的变化而变化

    根据开展业务所在地政府发展方针的不同和相关法律法规的变化,企业的合规侧重点也可能随之发生改变。例如,近年来,越南政府逐渐注重提高劳动者福利、注重人才培养和劳动力素质的提高,不断上调最低工资标准,在计算雇主为劳动力缴纳社保费用的比例时逐渐将除本薪以外的津贴纳入投保薪资范围,要求企业对员工进行业务和技术培训,还进一步规定了企业中得到国外现代生产线操作培训的员工比例。对于越南政府的这些政策动向,在越南有用工需求的企业应当相应及时调整合规重点。

    (三)国有企业的境外合规重点

    在境外经营过程中,比起民营企业,国有企业承担着更多、更重的社会和公共责任。然而,随着央企、地方国企走出国门、出??鼐?,因合规工作不到位、风险防控不周延致使投资失败、遭受处罚、国有资产流失的情形值得引起注意。

    对此,在2017年12月15日上午举行的国务院政策例行吹风会上,国资委副主任王文斌表示,应当加强境外国有资产监督,严防国有企业境外投资经营中的资产流失,督促企业落实对境外国有资产监管的主体责任。在实施国际化经营的过程中,一方面,企业要遵守所在国家的法律法规,自觉主动地融入当地社会、社区,履行好中央企业的社会责任,体现中国企业良好的国际形象;另一方面,企业要合规管理、合规经营,切实防范可能引发的各种风险。

    由此可见,国企境外合规管理工作的目标不仅在于防控合规风险、防止国有资产流失,还要注重实现企业的社会责任、树立良好的国际形象。落实在具体工作中,在海外投资经营时,国企应当全面掌握投资所在国的法律法规和相关国际规则,尤其是禁止性规定,明确海外投资经营行为的红线、底线;其次,重视开展项目的合规论证和尽职调查,加强对境外机构的管控,规范经营管理行为;第三,定期排查梳理、及时报告、妥善处理海外投资经营业务中的合规风险,防止风险扩大蔓延,尤其应当关注重大决策、重大合同、大额资金管控和境外子公司的治理等。

    、境外合规热点领域

    (一)反腐败、反贿赂

    “走出去”过程中,许多中国企业依然延续了在国内不规范经营的思维模式和行为习惯,过分寻求与当地政府进行交涉,依赖当地政府解决经营中的各种问题。为了保持与当地政府的良好关系,经?;岵扇∫恍┎徽钡氖侄?,这些做法遭遇反腐败调查和处罚的可能性极大。另外,根据中国公司法务研究院、荷兰威科集团和方达律师事务所联合发布的《2016-2017中国合规及反商业贿赂调研报告》,商业贿赂是中国企业遭受境内外执法的首要原因。

    随着各国政府及国际组织不断加大反腐败、反贿赂的工作力度,中国企业在境外的此类合规风险也不断增大。2009年联合国全球契约组织和透明国际组织联合制定《反腐败第十项原则报告指引》。2016年国际标准组织颁布了《反贿赂管理体系标准》(ISO37001)。自2009年以来,欧洲经合组织依次出台了《关于进一步打击国际商业交往中贿赂外国官员的建议》、《OECD内控、道德与合规最佳行为指南》、新版《跨国公司行为准则》。根据《防止和打击欺诈和腐败的统一框架》,世界银行将对承接其资助项目的企业的“腐败活动”、“欺诈行为”、“共谋行为”等行为实施制裁。2010年,世界银行进一步联合亚洲发展银行、非洲发展银行集团、欧洲复兴开发银行、美洲开发银行集团等签署《共同实施制裁决议的协议》,对于实施了世界银行所监管的不当行为的企业将面临上述组织的联合制裁。此外,各国政府也先后出台本国的反腐败、反贿赂的法案。

    由此可见,中国企业在境外的反腐败、反贿赂合规工作已是合规管理的重中之重。

    (二)数据安全与个人隐私

    在数字化时代,数据安全与个人隐私是不可避免的课题。2018年5月欧盟颁布了《一般数据?;ぬ趵?。该条例被称为有史以来最为严格的数据?;す嬖?,在该条例之下,企业将承担更多、更为严格的义务以维护个人数据安全与隐私。

    (三)生态环境?;?/span>

    中国企业在生态和环境?;し矫娴暮瞎嬉馐渡性恫坏轿?。中海外联合体承建的波兰A2高速公路C标段建设项目的失败原因之一即在于未能及时妥善处理该路段珍稀两栖动物的?;の侍?。

    (四)贸易救济领域合规热度不减

    截至2016年12月11日,中国入世已满15周年,15年的“非市场经济地位”承诺失效。在此背景之下,欧盟于2017年12月颁布了修订原反倾销法的第2017/2321号条例,删除了非市场经济国家名单,引入了“市场扭曲”概念,并对存在“市场扭曲”的国家适用特殊的“正常价值”认定规则。

    在欧盟新反倾销条例之下,中国企业要面临的欧盟反倾销调查风险依然很大,并且还将要面对新法适用的不确定性,以及欧盟在反倾销措施不力的情形之下转向增加依赖反补贴和保障措施的可能性。

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